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監(jiān)控者與管理者合一:行政法學(xué)體系轉(zhuǎn)型問題

2016-06-23 14:50 來源:《中國法學(xué)》  我有話說
2016-06-23 14:50:48來源:《中國法學(xué)》作者:責(zé)任編輯:李萍

  5.紛繁復(fù)雜的行政組織、行政行為的相關(guān)規(guī)范和制度以及從中可提煉的行政法基本原則,在一般行政法/行政法總論體系中,均受到一種監(jiān)控者眼光的搜羅和整理,尤其隱含著對法院和其他監(jiān)督機(jī)制審查判斷行政合法/違法的關(guān)切;

  6.行政法上的行政致害救濟(jì)責(zé)任也納入“合法/違法”二元符碼體系之中,對應(yīng)產(chǎn)生賠償/補(bǔ)償?shù)摹胺韶?zé)任”體系,而行政的“政治責(zé)任”,即原則上向人民負(fù)責(zé),因為同以法官為藍(lán)本的、以形式法治要求的“合法/非法”判斷為任務(wù)的監(jiān)控者無涉,而在行政法上的行政責(zé)任體系中缺席;

  7.將行政法學(xué)作為一門獨立法律學(xué)科的使命,使其從民法學(xué)中汲取營養(yǎng),并與行政法馴化行政權(quán)的監(jiān)控目的相結(jié)合,形成了注重形式邏輯和理性、強(qiáng)調(diào)整體化和體系化、主張通過法律論證和邏輯涵攝將價值予以法律化的法解釋學(xué)/法教義學(xué)的方法;

  8.行政法追求以行政合乎立法為核心的形式法治,以法治的確定性、穩(wěn)定性、可預(yù)期性等形式理性要求,約束行政。由此,一般行政法/行政法總論體系基本上對具體行政目標(biāo)和任務(wù)的實現(xiàn)不予關(guān)注,其內(nèi)含假定,合乎立法即可實現(xiàn)立法者要求行政完成的任務(wù)、實現(xiàn)立法者預(yù)定的目標(biāo)。

  與監(jiān)控者角色不同,管理者的著眼點是如何高效實現(xiàn)行政任務(wù)和目標(biāo)。根據(jù)域內(nèi)外學(xué)者已有的學(xué)術(shù)成就,對應(yīng)監(jiān)控者模式的向度,本文嘗試梳理管理者導(dǎo)向行政法的屬性如下:

  1.行政法目的在于高效實現(xiàn)行政目標(biāo)和任務(wù),這個目的并不必定導(dǎo)致高度保障行政權(quán)支配地位的意涵,在民主?法治國家原則下的行政目標(biāo)和任務(wù)的實現(xiàn),并非必須依靠行政集權(quán)和高權(quán),但必定意味著行政法學(xué)應(yīng)當(dāng)面向公共行政所面臨的現(xiàn)實任務(wù)和問題,而不能僅僅進(jìn)行不帶實踐內(nèi)容的抽象化和教義化;

  2.行政法基本原則必須有合目的性原則、行政效能原則以及行政開放、包容和參與原則等。在代議立法往往不能通過明確無疑的指令讓行政執(zhí)行的情況下,“合法/違法”二元符碼體系已經(jīng)捉襟見肘,因此需要引入:(1)合目的性原則,以使管理者在(通常是寬泛的)行政目標(biāo)的框架下較為自由地選擇實現(xiàn)目標(biāo)的方案和手段;(2)行政效能原則,以明確管理者高效實現(xiàn)行政目標(biāo)和任務(wù)的標(biāo)準(zhǔn),對其提出大致可行的效率要求; (3)行政開放、包容和參與原則,以使現(xiàn)代行政的準(zhǔn)政治角色——規(guī)則、政策和重大決策的制定——獲得一個類比政治的過程和平臺,促進(jìn)其可接受性以及執(zhí)行的高效性;

  3.行政法應(yīng)該積極形塑有助于行政任務(wù)實現(xiàn)的行政組織架構(gòu)、行政活動方式和行政過程,以使公共行政具備充分的應(yīng)責(zé)性和正當(dāng)性,而不是過分依賴注重行政病理分析、在事后糾紛解決中矯正行政、追究行政法律責(zé)任的司法審查;

  4.行政目標(biāo)和任務(wù)的高效實現(xiàn),并不依賴于公法、私法二元論,私法規(guī)范和類似私人的活動方式以及公私合作的方式同樣具有助益,因此,公共行政必須充分且靈活運用公法和私法規(guī)范以及二者的結(jié)合。此外,為行政目標(biāo)和任務(wù)計,高權(quán)強(qiáng)制的行政以及“硬法”的支持,絕非唯一的選擇,柔性的、指導(dǎo)性的、協(xié)商性的、溝通性的規(guī)范和方式也日益受到公共行政的青睞,故“軟法”的用武之地十分廣闊;

  5.行政組織的類型化、行政行為的形式化,都是便利人們認(rèn)知繁復(fù)現(xiàn)象的不可或缺的學(xué)術(shù)抽象,但只要是有利于行政目標(biāo)和任務(wù)實現(xiàn)的組織和行為形式,只要是對此起阻礙作用的組織和行為問題,都應(yīng)該在視野范圍之內(nèi),而不是單純從便于司法審查的角度予以觀察和研究;

  6.有效的管理不可能脫離責(zé)任的韁繩。然而,一個以違法責(zé)任、侵害責(zé)任為核心的、事后主要由法院追究的責(zé)任體系,只是樹立了行政不可逾越的一部分邊界籬笆,在其可以自由馳騁的天地,尤其是涉及資源配置、價值選擇、利益平衡、規(guī)則設(shè)定等方面,無法形成有效指引。可如果將違法/侵害責(zé)任體系延伸介入這些地帶過深,又可能阻礙行政的效率。因此,有必要既強(qiáng)調(diào)合目的性又富有新意的“政治責(zé)任”,以使管理者可以高效應(yīng)責(zé);

[責(zé)任編輯:李萍]
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